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格式合同論文 關于格式合同論文范文參考資料

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格式合同經濟分析和法律適用范圍

摘 要:保險產品幾乎無一例外地采格式合條款形式,由保險人為重復使用而預先擬定,并在訂立合同時未與對方協商,投保人僅就核心給付描述條款享有填空權,對于合同中權利義務及風險安排,無磋商余地.格式合同內容控制制度與一般合同條款因內容違法、悖俗違法這類效力審查制度,存在特別法與一般法的關系.格式條款部分無效后,應通過補充解釋與任意法規范替代進行效力填補.從解釋論出發,結合經濟分析,厘清格式合同審查與傳統合同條款審查制度的層級,分析其審查范圍和標準的特殊性,梳理清晰的格式合同內容控制適用體系.

關鍵詞:格式合同;免責條款;經濟分析;效力審查

一、 格式條款內容控制的體系定位

1. 民法角度:對合同正義的背離.合同自由是私法自治的最根本原則.合同的內容控制意味著對契約自由原則的結果——合同效力的全部或部分否定,構成對僅僅由契約自由即得成立的契約正義的減損和對私法自治的背離,需要出示正當性理由.抑或,從格式合同的內涵看,它非為當事人協商的結果,背離契約自由原則要求的“當事人磋商意思表示一致”,全面禁止此類締約形式.

第一,格式條款締約方式的全面禁止的不可達成.格式條款的效率因素有效滿足市場交易的需求:首先,從格式合同产生方面,生活中區分行業和相對人的,經重復使用和不斷淘汰選擇,最終為全行業選定的示范性合同條款,有其經濟上的合理性.其次,從格式合同使用方利益考虑,在這種合同中,要約方是特定的,承諾方是任意的,要約人以固定條款內容向與多數人訂立合同,使得合同訂立過程簡化,僅需一次“要約—承諾”,節約信息成本和締約成本,促進交易頻率.再次,從格式合同相對方利益考虑,即使是處于締約劣勢地位的小型企業及消費者,尤其是針對日常交易類型,鑒于快速交易的需求,也無法顧及合同內容中的每個細節,反復磋商.而行政機構、第三方提供的通用標準文本范本有類似于商業慣例、行業規則等非正式的“柔性規范”的作用.經交易者反復博弈約定俗稱,不會出現較大的利益偏差和失衡.綜上,格式合同的整體排除不可達成.

第二,合同內容控制是對契約自由的結果全部或部分的否定,是對契約自由原則的背離,需要為制度提供正當性理由.契約自由要求契約以當事人意思表示一致而成立,一方當事人即受契約約束,同時拘束他方當事人,此種形式自由應得到法律承認.僅在格式條款擬定方嚴重偏離任意法規范的本旨與核心,濫用合同自由,形式自由無法保障實質的合同正義,才有必要動用特別衡平機制,从而合同法、消保法和保險法等特別法對格式合同內容控制之規定,使得合同客觀等值原則成为判斷合同公平之一般標準,而格式條款是否有自始就不應被納入合同(《合同法》第39條第1款)或者無效(《合同法》第40條)之情事的判斷上,即要求司法扮演积极的角色,經由司法介入審查后,才能判定是否具有拘束力,此即為民法為格式合同介入審查提供的正當化理由.

2. 法學與經濟學的對話:格式條款規制的基本問題.

(1)契約正義與經濟學上“不完全競爭”導致“不完備合同”的法律填補.依據經濟學原理,完全競爭市場得以自動达到生產與分配的平衡和最高的效率.于此相應,各個主體在完全競爭市場中得以達成的合意也得以获得最平衡的利益.而完全競爭市場經常被偏離,它的達成需要滿足嚴格的條件,其中最為重要的條件,即為“不存在壟斷現象”以及“完全信息”.正如美國經濟學家斯蒂格勒(Stigler)所說的那樣;“任何單獨的購買者和銷售者都不能依憑其購買和銷售來影響價格,用另一種方式來表達,就是:任何購買者面對的供給彈性是無窮大的,而銷售者面臨的需求彈性也是無窮大的”.另外,“完全信息”假設市場主體均得以獲取完全的和足夠的信息.当然,對于單個市場主體而言,至關重要的即為所經營產品的供求信息;對整個商品社會而言,同樣如此,價格是決定供求的無形指標,發揮著隱形的中介作用.“完全信息”無法達成時,將導致兩種情形:一為信息的不對稱性,二為信息的不確定性.

但現實是,并不存在任何一個市場可以符合完全競爭市場的要求,于此相應,絕大部分的合同也無法达到完全合同的要求.而“不完全合同”正是合同內容控制制度所關注的審查和規制的對象.于此,“不完全合同”的識別與轉換,即成为本節首要解決的問題.在識別方面,首先需要分析和確定"完全合同"賴以存在的主觀基礎與客觀基礎,并作为市場上合同雙方盡量接近的目標與標準.格式合同雙方當事人就條款擬定方是否基于“公平原則”和“給付均衡原則”確定雙方權利義務發生爭議的,即應當以“完全合同”賴以存在的主客觀條件為標準,比較發生爭議的不完備合同與這些條件的差別,重新進行權益和風險的配置.

(2)立法與效率.盡管不完全合同有其經濟上的必要性,但那只是一種宏觀的判斷.就具体的合同而言,就具体的利益實現而言,有時合同當事人還是需要一個完全合同.也就是说,不完全合同在出現疑義時,還是需要補充機制,來明確權利義務.但補充何內容,尤其是當合同呈交到權力機構(如法院、仲裁機構等)面前時,他們的傾向和標準是什么,法學家說公平,經濟學家說效率.于是我們需要繼續追問,法學家所謂的公平究竟是超越于效率還是依附于效率,所以,對于格式合同中的公平和效率有一個清晰的認識,才能為不完全合同的填補提供一個堅實的參照點.

格式條款立法的重要目標之一:法律政策所鼓勵的行為方式不能因市場壟斷地位而受阻.鑒于原材料、機器和勞動力有限的條件下,尽可能的滿足人類的實際需要就是效率問題.法哲學和經濟哲學的對話中,我們看到無論是以康德(Kant)、哈耶克(Hayek)為代表的古典自由主義學者,抑或以邊沁(Bentham)為代表的福利經濟主義學者,以及森(Sen)和海薩尼(Harsanyi)為代表的新福利經濟主義學者,這些學派共通的主張和要求為:使當事人意思自治的合意成为可能,并且給予法律上的約束力.這與新制度經濟學家科斯(Coase)总结的科斯定理不謀而合:只要財產權是明確的,或產權的重新配置的交易成本為零或者很小,那么私人的交易過程將成为最有效的資源分配方式.由此,分配效率和自我決定是法學和經濟學共同追求的目標和價值.在立法上,主要體現在:(1)保障私人自治(主要由《民法通則》以及《合同法》中規制"法律行為"的規范承擔);(2)風險負擔和降低交易成本(主要由《合同法》規范承擔).

格式合同論文范文結:

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